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| 標題 | 毒品危害防制條例所稱之販賣之概念 | ||
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| 日期 | 2013-09-15 | 類別 | 刑事類 |
| 內文 | 最高法院102年度台上字第2214號刑事判決要旨
販賣毒品罪，目的在嚴懲毒品之散布，避免毒品氾濫而危害國民身心健康。本院25年非字第123 號判例意旨：「禁菸法上之販賣鴉片罪，並不以販入之後復行賣出為構成要件，但使以營利為目的將鴉片購入或將鴉片賣出，有一於此，其犯罪即經完成，均不得視為未遂。」係沿用失效之禁菸法（民國18年7 月25日公布）所為之論述，違背行為階段理論，且無論是否賣出，一律論以販賣既遂罪，其法律評價違反平等原則，該判例因不合時宜，業經本院101年度第6次、第7 次、第10次刑事庭會議決議不再援用。又所謂販賣行為，除有特別情形外，必須出賣人將販賣標的物移轉於買受人，使其取得該物之所有權，始足當之，倘標的物尚未移轉交付於買受人，自難謂販賣行為已經完成。因之，毒品危害防制條例規定之販賣罪，既在遏止毒害蔓延，亦必已完成毒品之交付，始生散布結果而該當於販賣既遂之構成要件。倘行為人基於販賣營利之犯意，著手於購入毒品，尚未將之移轉交付於買受人，應祇是販賣毒品之著手，難認已達於犯罪既遂之程度；亦即販賣行為之完成與否，端賴標的物之是否交付作為既、未遂之標準。惟毒品危害防制條例對於販賣罪與意圖販賣而持有罪，均設有罰則，行為人持有毒品之目的，既在於販賣，自與意圖販賣而持有毒品罪之要件該當，且與販賣罪有法條競合之適用，並擇販賣罪處罰，該意圖販賣而持有僅不另論罪而已，並非不處罰。凡此，為本院最近見解。被告意圖販賣而販入原判決附表編號1 所示之第一級毒品海洛因，未及賣出即為警查獲，原判決以被告所為，係犯毒品危害防制條例第四條第六項、第一項之販賣第一級毒品未遂罪。其意圖販賣而持有第一級毒品海洛因之低度行為，為販賣未遂之高度行為所吸收，不另論罪。被告已著手於販賣行為而不遂，爰依刑法第二十五條第二項規定，減輕其刑，於法並無不合。檢察官以被告所為，應論以販賣第一級毒品既遂罪，指摘原判決適用法則不當，難認已符合首揭法定之第三審上訴要件。 | ||